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更新時(shí)間：2024.12.28
試論投標(biāo)保證金和履約保證金的法律性質(zhì)

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試論投標(biāo)保證金和履約保證金的法律性質(zhì) 在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中， 投標(biāo)保證金是投標(biāo)文件的一部分， 雖然《招標(biāo)投標(biāo)法》 在法 律層次上對(duì)此沒(méi)有規(guī)定。 但有關(guān)部門(mén)規(guī)章對(duì)此予以明確規(guī)定并在實(shí)踐中將“未按 招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金的”投標(biāo)文件按廢標(biāo)處理。 那么投標(biāo)保證金的性 質(zhì)究竟是什么？如果是定金，是否適用定金罰則，如果不是，應(yīng)當(dāng)如何處理？ 一、投標(biāo)保證金不是定金 目前，在招標(biāo)行業(yè)內(nèi)， 比較一致的意見(jiàn)是投標(biāo)保證金不是違約定金， 在理論 和實(shí)踐中不適用定金罰則。但有兩種解釋。 一種意見(jiàn)認(rèn)為， 投標(biāo)保證金是一種成約定金， 所謂成約定金是指作為合同成 立的要件的定金， 因定金的交付， 合同成立。這種解釋是認(rèn)為在發(fā)出中標(biāo)通知書(shū) 和正式簽訂合同階段， 合同還不是《合同法》意義上的成立， 因?yàn)椤墩袠?biāo)投標(biāo)法》 規(guī)定，發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)后三十日內(nèi)還要簽訂書(shū)面合同。根據(jù)《合同法》第 23條 規(guī)定“當(dāng)事人采用合同書(shū)訂立合同的

保證金和銀行保函

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FIDIC 是國(guó)際咨詢工程師聯(lián)合會(huì) 在國(guó)際承包工程中， 業(yè)主為了避免承包商違約失控而蒙受損失， 通常要求承 包商提供經(jīng)濟(jì)擔(dān)保， 這是買(mǎi)方市場(chǎng)的特點(diǎn)之一， 也是國(guó)際公認(rèn)的業(yè)主采取的防范 措施。因此，承包商必須根據(jù)合同的有關(guān)規(guī)定，向業(yè)主提交各類保證金 (Guarantee) 。 保證金可以是現(xiàn)金抵押， 也可由銀行或保險(xiǎn)公司開(kāi)出。 由于現(xiàn)金抵押直接影 響到承包商的流動(dòng)資金周轉(zhuǎn)， 而保險(xiǎn)公司在向業(yè)主提供保證金時(shí)又相當(dāng)復(fù)雜， 并 且擔(dān)保金額較高，因此常見(jiàn)的是通過(guò)銀行出具的保證金保函 (BankGuarantee) ， 也常稱之為保函。 保函是在銀行書(shū)面承諾形式下的保證金， 是由第三方提供的一 種貨幣擔(dān)保，目的是防止承包商在履約過(guò)程中出現(xiàn)問(wèn)題， 保函手續(xù)費(fèi)承包商將列 入項(xiàng)目成本。銀行出具保函的擔(dān)保制度一方面可以保證承包商履行合同的嚴(yán)肅 性，另一方面因?yàn)殂y行不愿為信譽(yù)欠佳或資不挺債的承包商提供經(jīng)濟(jì)擔(dān)保，

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