聘請法律顧問合同

聘請法律顧問合同是律師事務(wù)所接受聘請方的委托，指派律師擔任聘請方的法律顧問，經(jīng)雙方一致同意所達成的書面協(xié)議，它利于維護聘請單位的合法權(quán)益。

由五部分組成：一、標題。二、事由、法律依據(jù)和協(xié)議過程。三、工作范圍。寫明法律顧問的責任（提供意見、參加決策、簽訂合同、起草審查文書、既負責又拒辦、參加訴訟調(diào)解等）；辦公制度和辦公時間；交納顧問處的勞動報酬和公差費用報銷情況；有效期限。四、結(jié)論。寫明合同不得變更和廢止，如有情況需再行協(xié)議，以及合同份數(shù)散發(fā)規(guī)定。五、尾部。雙方代表簽名，電話號碼，注明年月日。 2100433B

規(guī)范性法律文件的效力，也叫狹義的法的效力，指法律的生效范圍或適用范圍，即法律對什么人、什么事、在什么地方和什么時間有約束力。

法的生效時間：自法律公布之日起生效；由該法律規(guī)定具體的生效時間；規(guī)定法律公布后符合一定條件時生效。

法終止生效的時間，一般分為明示的廢止和默示的廢止兩類。明示的廢止即在新法或其他法律文件中明文規(guī)定廢止舊法；默示的廢止即在適用法律中，出現(xiàn)新法與舊法沖突時，適用新法而使舊法事實上被廢止。

法的溯及力，也稱法溯及既往的效力，指法對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用就具有溯及力，如果不適用就沒有溯及力。

一般說來，法律高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章；行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章；地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。

關(guān)于地方性法規(guī)和部門規(guī)章的效力問題，我國《立法法》第八十六條的規(guī)定非常具有操作性：“地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時，由有關(guān)機關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決：（一）同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機關(guān)裁決；（二）地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認為應(yīng)當適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認為應(yīng)當適用部門規(guī)章的，應(yīng)當提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決；（三）部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。”

根據(jù)《立法法》第七十一條和第七十二條規(guī)定，依法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在其部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定的部門規(guī)章，又因為涉及了兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項，所以兩個部門聯(lián)合制定了規(guī)章。部門規(guī)章在與上位法沒有沖突的情況下，適用于全國范圍。地方政府一個部門的規(guī)范性文件，它的效力劣于部門規(guī)章。當兩個文件發(fā)生沖突的時，適用部門規(guī)章。

規(guī)章的適用時間的問題。根據(jù)我國《立法法》第八十四條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往，但為了更好地保護公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外?！狈刹凰菁凹韧窃瓌t，法律溯及既往是例外。新法優(yōu)于舊法的原則。

環(huán)境法具有綜合型，除了上述法律規(guī)范之外，它還包括有關(guān)經(jīng)濟法律規(guī)范、國際法律規(guī)范以及不屬于上述法律規(guī)范范疇的其他法律規(guī)范。

簡述

在以往的學(xué)術(shù)研究中，多將地理標志等同于地理標志權(quán)，將探討地理標志權(quán)的法律屬性多表述為地理標志的法律屬性。這其實不利于對地理標志進行全面的研究和把握。從最基本的權(quán)利和義務(wù)的角度來審視地理標志的法律保護，尤其是國際法的保護，最根本的問題還在于對地理標志權(quán)的認識問題。所謂地理標志權(quán)，是指附著在來源于特定地區(qū)的特定商品上的權(quán)利束。

從《巴黎公約》開始到《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，地理標志一直都是作為一種民事法律事務(wù)中知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容加以規(guī)定，所以也造就了一批學(xué)者直接將地理標志權(quán)的法律屬性武斷地界定為一種私權(quán)利。如TRIPS協(xié)議明確規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)是一種私權(quán)，進而作出“雖然地理標志的使用人不能是某地域內(nèi)的一個企業(yè)或個人，但是這種使用主體的擴大絲毫也不能改變地理標志的私權(quán)屬性”。依協(xié)議規(guī)定，賦予利害關(guān)系人享有禁止第三人以任何不正當手段使用地理標志的法律救濟屬于其財產(chǎn)權(quán)利的行使和保護。成員域內(nèi)法為地理標志提供的法律救濟不管是民事司法程序還是行政程序，都是對民事權(quán)利的保護。知識產(chǎn)權(quán)作為一種相對獨立的民事法律制度，一方面是財產(chǎn)法領(lǐng)域有形財產(chǎn)法律規(guī)范和無形財產(chǎn)法律規(guī)范分離的結(jié)果，另一方面又是知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域私法與公法、實體法與程序法綜合的產(chǎn)物，然而公權(quán)力的介入，公私法的相互滲透，并未改變知識產(chǎn)權(quán)是民事權(quán)利的本質(zhì)屬性。上述兩種典型的論斷都將地理標志權(quán)作為一種民事權(quán)利——私權(quán)利。但不能簡單的從TRIPS協(xié)議的規(guī)定和財產(chǎn)權(quán)的淺顯認識出發(fā)將地理標志權(quán)認定為一種私權(quán)利。相反，地理標志權(quán)兼具私權(quán)和公權(quán)的特征。如果遵從現(xiàn)行學(xué)術(shù)研究的態(tài)勢和公法、私法以及第三法域的分法，它這種法律屬性當屬于經(jīng)濟法或第三法域性質(zhì)的權(quán)利。

法律保護

對地理標志的保護涉及到兩種法律保護的終極目標。他們分別是地理標志擁有者或使用者的權(quán)利和消費者的權(quán)利保護。作為地理標志擁有者的權(quán)利，地理標志權(quán)的確具有明顯的私權(quán)利性質(zhì)，表現(xiàn)為對私有財產(chǎn)權(quán)的支配和排他的保護。我們不能否認地理標志權(quán)作為一種知識產(chǎn)權(quán)的類型。根據(jù)學(xué)者對知識產(chǎn)權(quán)的理解，其特點一般包括：客體的無形性、具有財產(chǎn)權(quán)的屬性、法定性、專有性、地域性和時間性。地理標志權(quán)作為一種知識產(chǎn)權(quán)基本上也具備了知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)性特征，表現(xiàn)為客體的無形性，反映的是所有者或使用者對地理標志這種信息的獨占性和財產(chǎn)性。對所有者或使用者權(quán)利的保護主要是以地理標志所體現(xiàn)的財產(chǎn)性為核心，維護該地理標志所屬地域范圍內(nèi)所獨有的自然因素和人為創(chuàng)造性的勞動。從這個角度來看，地理標志權(quán)確實具有私權(quán)的性質(zhì)和特征。但是，地理標志權(quán)作為一種知識產(chǎn)權(quán)的類型，應(yīng)當具有法定性的特征，其主要的權(quán)屬性質(zhì)也應(yīng)當體現(xiàn)在立法之中。根據(jù)《巴黎公約》及其以后的國際條約對地理標志的規(guī)定，筆者認為地理標志作為一種獨特的知識產(chǎn)權(quán)加以保護主要的宗旨在于體現(xiàn)對消費者合法權(quán)益的保護。任何獨具特色的產(chǎn)品要想找到其市場價值，就必須得到消費者的認可。那么從商品的流通鏈、商品的最終價值體現(xiàn)以及消費者的人身財產(chǎn)安全來看，生產(chǎn)者和銷售者的權(quán)利與消費者的權(quán)利相比，無疑消費者的權(quán)利更具有優(yōu)先性。在地理標志的保護中，消費者的權(quán)利主要體現(xiàn)在安全權(quán)、知情權(quán)、對商品信息的信賴權(quán)等。如果在國際貿(mào)易中流通的商品上使用的是虛假的或假冒的地理標志，就等于是侵犯了消費者的知情權(quán)，對該標志商品的信賴權(quán)以及自身的生命財產(chǎn)安全。這種法律的關(guān)懷就明顯的體現(xiàn)在各類國際條約中。

防止不正當行為

從上述對不同時期國際條約的分析中還可以得出，對地理標志的保護重在防止市場上的不正當競爭行為，以確保市場的穩(wěn)定性以及消費者的合法權(quán)益。杜絕地理標志的不正當競爭的立法基礎(chǔ)就在于克服市場的缺陷，強調(diào)政府或國際組織或行業(yè)協(xié)會等對市場適當?shù)母深A(yù)，以達到一個正常的國際競爭環(huán)境。其最根本的立法本位或價值取向就是從國際社會或全體國家及地理標志的相關(guān)權(quán)益人（包括地理標志的所有者、使用者及消費者）的利益出發(fā)，利用市場之外的手段適當?shù)挠枰愿深A(yù)，從而達到一個市場調(diào)節(jié)與市場外干預(yù)的協(xié)調(diào)統(tǒng)一。從地理標志國際法保護的必要性出發(fā)，其問題的產(chǎn)生就是源于市場失去左右地理標志及其涵蓋商品的控制能力，緣于對地理標志保護法律這一公共產(chǎn)品提供的缺失。這一點在國際社會中表現(xiàn)得尤為突出，因為國際市場的利益之爭不僅存在于個體與個體之間，更存在于國家與國家之間，這些利益的協(xié)調(diào)是不可能依靠強調(diào)私權(quán)和建立在個體利益之上的私法所能解決的，這也是為什么越來越多的知識產(chǎn)權(quán)組織不斷產(chǎn)生加以內(nèi)部干預(yù)的緣故。基于公共產(chǎn)品理論和社會本位論出發(fā)，地理標志權(quán)的法律性質(zhì)不可斷然歸屬為私權(quán)的范疇。

特定地域環(huán)境權(quán)的保護

地理標志權(quán)同時蘊含了對特定地域環(huán)境權(quán)的保護。根據(jù)《里斯本協(xié)定》和TRIPS協(xié)議對“原產(chǎn)地標記”和“地理標志”的定義中，不難看出地理標志至少涉及三個標準或內(nèi)涵三個構(gòu)成要件，即

（1）用于標明商品地理來源的標志；

（2）與特定地域有關(guān)；

（3）商品的質(zhì)量、信譽或其他特性主要歸因于特定的自然因素和人文因素。所以一項地理標志的構(gòu)成與當?shù)靥囟ǖ淖匀画h(huán)境因素是密切相關(guān)的。如法國的香檳酒，主要就是因法國東北部一個省的名稱，該地區(qū)特定的自然和地理因素決定了該種加汽葡萄酒盛名于世。再如在國際市場上享有盛譽的Basmati大米產(chǎn)于印度次大陸的最北端，其產(chǎn)區(qū)橫跨印度和巴基斯坦。該地區(qū)氣候獨特，最低氣溫達到零下120F；土壤肥沃，因為含有豐富磷元素的恒河水和印度河水灌溉這片沃土，從而匯聚了具有獨特品質(zhì)的Basbati大米。所以在特定地理地區(qū)的商品，尤其是具有地方特色的產(chǎn)品在很大程度上受當?shù)氐乩項l件的約束，也就是說自然因素在地理標志中起著舉足輕重的決定因素。一旦特定地域的生態(tài)環(huán)境遭到破壞，該地域內(nèi)具有特定自然因素的產(chǎn)品及其地理標志就不再具有給予特別保護的必要。反過來，地理標志的保護過程中應(yīng)當加強對當?shù)厣鷳B(tài)環(huán)境的保護，或者說地理標志的法律保護本身就蘊含著對特定生態(tài)環(huán)境的一種間接保護。地理標志權(quán)應(yīng)當包括一定程度的環(huán)境權(quán)益，即意味著地理標志權(quán)人負有保護生態(tài)環(huán)境的義務(wù)，維護當?shù)鬲毺厣鷳B(tài)環(huán)境的權(quán)利。

從生態(tài)意義的角度來理解地理標志權(quán)：

（1）地理標志權(quán)具有生態(tài)性。享受地理標志保護的特定產(chǎn)品主要取決于特定地區(qū)的生態(tài)環(huán)境因素，如法國香檳、印度的Basmati大米。再加上當?shù)厝嗣竦穆敾?，最終形成具有地理標志的特定產(chǎn)品。但自然因素和人為因素之間仍然具有層次性，即自然因素前置于人為因素，并最終決定了人為因素的作用效果。因此，一項地理標志的形成是以自然因素為前提，輔以人為的智力創(chuàng)造。所以在對地理標志的保護過程中，不能過分的夸大人為的作用，主張只保護當?shù)夭糠稚a(chǎn)者的權(quán)益。實際上，更應(yīng)當注意的是在保護當?shù)厣a(chǎn)者權(quán)益的同時，強調(diào)他們對當?shù)厣鷳B(tài)環(huán)境保護的義務(wù)。以生態(tài)環(huán)境質(zhì)量的維持或提高作為保護生產(chǎn)者其他地理標志權(quán)益的限制性標準。

（2）地理標志權(quán)不僅僅是私法意義上的私權(quán)，而且更應(yīng)當是整個社會本位乃至全球本位上的介于公權(quán)與私權(quán)之間的一種權(quán)利。我們不能只仰賴于私權(quán)對地理標志的保護，它的作用被私的利益之上的原則和優(yōu)先的保護對象所限制。相反，獲得保護的特定群體會利用這種所謂的私權(quán)對生態(tài)環(huán)境進行盤剝，造成整個生態(tài)利益的降低。如果將地理標志權(quán)當作一種私權(quán)之外的權(quán)利加以保護的話，既有利于對特定生態(tài)環(huán)境的保護，又有利于保持特定自然品牌的維持，從而最終有利于該地域特定產(chǎn)品的生產(chǎn)者的長久利益，包括后代的利益。

不單純屬于私權(quán)的范疇

從地理標志的商標法律保護途徑來看，地理標志權(quán)也不單純屬于私權(quán)的范疇。根據(jù)地理標志保護的立法模式的不同，一般可將地理標志的保護分為專門法保護和商標法保護兩種。專門法保護以法國和愛沙尼亞為典型，商標法保護以美國、德國和意大利為典型。在商標法的保護中，各國又通常以證明商標和集體商標的形式來達到保護地理標志的目的?！睹绹虡朔ā返?5節(jié)、《美國注釋法典》第15篇第1127條講集體商標定義如下：所謂集體商標是由合作社、協(xié)會、團體或者組織的成員使用，也可以由這些合作社、協(xié)會、團體或者組織善意地商業(yè)使用或者將其申請注冊于本法規(guī)定的主注冊簿上的商品商標或者服務(wù)商標，包括用以標志集體、協(xié)會或者組織成員之間關(guān)系的標記。另外《美國商標法》第4節(jié)，《美國注釋法典》第15編第1054條也允許證明商標，包括低于來源標志的注冊。其將證明商標定義為：是指所有人以外的其他人使用，或者所有人具有善意的允許他人進行商業(yè)使用的意圖，并申請注冊于主注冊簿上的字詞、名稱、符號、設(shè)計或者其組合，以證明某人商品或服務(wù)的地域或者其他來源、原材料、生產(chǎn)工藝、質(zhì)量、精確度或者其他特征，或者商品或服務(wù)上的工作或者勞務(wù)由聯(lián)合會或其他組織的成員完成。我國新商標法對地理標志也規(guī)定了集體商標和證明商標的保護形式，并對其內(nèi)涵作出解釋，即：“ 本法所稱集體商標，是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。 本法所稱證明商標，是指由對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標志?！庇捎诘乩順酥緳?quán)主體的多元性，為了更好的保障相關(guān)權(quán)利主體的利益，保證地理標志中財產(chǎn)權(quán)益的公平合理分配，維護地理標志中特有的生態(tài)權(quán)益，適用證明商標和集體商標兩種商標保護形式的根本法律宗旨就在于：（1）克服各獨立權(quán)利主體的私利的、無序的、甚至是惡性的競爭；（2）倡導(dǎo)在行業(yè)協(xié)會或相關(guān)政府行政監(jiān)督機構(gòu)在維護公平競爭和生態(tài)環(huán)境中的作用。雖然各國對證明商標和集體商標的定義各有不同，但在實體上和維護上述宗旨上是明確而統(tǒng)一的。另外，即使有了證明商標和集體商標的保護，但仍然無法使權(quán)利人阻止第三人在工商業(yè)活動中善意使用這樣的標記或標志，尤其這種商標不能對抗第三人合理使用地理名稱。

因此，地理標志的商標保護從立法的層面很好的說明了地理標志權(quán)的非私法性和非公法性，而是基于二者之間的一種法律權(quán)利。首先，權(quán)利主體的多元性表明，地理標志權(quán)不能完全歸屬于某一個單一的個體，相反是屬于在一定范圍內(nèi)被共有的一種權(quán)利，這種共有的權(quán)利不能使用所謂的私權(quán)至上，所有權(quán)絕對等私法上的傳統(tǒng)原則。其次，如果將地理標志權(quán)賦予特定的部分生產(chǎn)者或經(jīng)營者，那么它們那種私的價值取向會最終衍生不正當競爭、侵害消費者權(quán)益和無休止的向大自然攫取資源或利益的結(jié)果。從學(xué)理上來講，這種結(jié)果正是市場乃至國際市場失靈的產(chǎn)物。根治這種市場自由就必須從宏觀的角度對市場進行適當?shù)母深A(yù)，而這種干預(yù)正是通過政府或者中介組織來實現(xiàn)的。地理標志商標保護中的團體協(xié)會和監(jiān)督組織等就是這種意義上的適當干預(yù)組織，從而也明確了地理標志權(quán)是具有經(jīng)濟法屬性的或者說是第三法語性質(zhì)的權(quán)利。