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案例：龔某訴某縣第二小學養(yǎng)老保險待遇糾紛案——未繳納社會保險勞動者的損失賠償

法定退休年齡案情介紹

【裁判要旨】已達到法定退休年齡，未開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員，與用人單位的用人關(guān)系仍為勞動關(guān)系而非勞務(wù)關(guān)系，屬于勞動法調(diào)整范圍，勞動者以用人單位未為其繳納養(yǎng)老保險費致使其不能依法享受養(yǎng)老保險待遇為由，請求用人單位賠償養(yǎng)老保險待遇損失的，人民法院應當予以支持。個人繳費未滿15年，養(yǎng)老保險待遇損失應當參照社會保險經(jīng)辦機構(gòu)對繳費年限補足的參保人員不延繳養(yǎng)老保險費的一次性支付標準，按照每滿一年發(fā)給相當于一個月上一年度職工月平均工資標準一次性支付勞動者養(yǎng)老保險待遇賠償。

【案情】

原告：龔某。

被告：某縣第二小學。

原告龔某生于1955年8月28日，2003年12月起在被告某縣第二小學下設(shè)的幼兒園從事門衛(wèi)工作，至2005年8月達到法定退休年齡，未享受退休待遇，仍在被告處工作。2015年7月被告通知原告離校。在此期間，被告未給原告辦理養(yǎng)老保險登記和繳納養(yǎng)老保險費。2015年8月20日，原告申請仲裁要求被養(yǎng)老金，某縣勞動人事爭議仲裁委員會以超過訴訟時效不予受理。

2009年河南省出臺了《關(guān)于城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險若干政策問題的處理意見》(豫勞社養(yǎng)老(2009)5號)，文件將經(jīng)縣級以上勞動人事部門選招為國家正式職工的未參保人員以及沒有經(jīng)過正式招工但目前仍與企業(yè)保持勞動關(guān)系的未參保人員、已參保企業(yè)中的漏保人員等，納入了基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌范圍。并且在“三、關(guān)于達到政策規(guī)定退休條件時繳費年限累計不滿15年的人員延續(xù)繳費問題中規(guī)定：參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險的人員，達到政策規(guī)定退休條件時繳費年限累計不滿15年的，可向后延續(xù)繳費至滿15年再辦理退休手續(xù)。延續(xù)繳費人員的基本養(yǎng)老金，按照其辦理退休手續(xù)時的計發(fā)辦法計發(fā)。……五、關(guān)于機關(guān)事業(yè)單位使用的臨時工參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險處理問題規(guī)定：現(xiàn)與機關(guān)事業(yè)單位(以下簡稱用人單位)保持勞動關(guān)系的臨時工，應當參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險。勞動法實施前用人單位使用的臨時工，從1995年1月起補繳養(yǎng)老保險費，之前不能補繳，也不作為視同繳費年限；勞動法實施后用人單位使用的臨時工，從使用當月起補繳養(yǎng)老保險費。繳費基數(shù)和繳費比例按照當時當?shù)仄髽I(yè)職工基本養(yǎng)老保險有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，同時按照對應繳費年度個人賬戶記賬利率補繳利息。計息和記賬辦法同本意見第一條第(三)項?！痹ド琊B(yǎng)老局(2009)16號關(guān)于貫徹豫勞社養(yǎng)老〔2009〕5號文件有關(guān)問題的通知“二、關(guān)于超齡人員參保資格核準問題：……2、超齡人員參保，由其單位統(tǒng)一辦理參保手續(xù)；超齡人員單位已關(guān)停的，由其主管部門代為辦理參保手續(xù)；超齡人員單位已關(guān)停且無主管部門的，可以個人名義申請辦理參保手續(xù)?！痹ト松琊B(yǎng)[2014]68號河南省人力資源和社會保障廳關(guān)于做好解決企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險歷史遺留問題收尾工作的通知規(guī)定2014年12月31日起，不再辦理超齡人員基本養(yǎng)老保險。2014年河南職工年平均工資38804元。

法定退休年齡裁判結(jié)果

河南省某縣法院判決被告某縣第二小學賠償原告龔某損失37737元，駁回原告其它訴訟請求。

宣判后，各方當事人均未提起上訴，判決已生效。

法定退休年齡案件評析

本案的爭議焦點是：1.原告與被告是否為勞動合同關(guān)系，應否受勞動法的調(diào)整？2.原告的損失如何賠償？

一、已到達退休年齡就業(yè)法律關(guān)系性質(zhì)如何認定

本案涉及已達退休人員就業(yè)法律關(guān)系判定及如何適用法律。目前，我國各地法院對退休人員與用人單位發(fā)生的用人糾紛的處理不盡一致，司法實踐中概括的說，主要有三種情況：第一，按勞務(wù)關(guān)系處理，“用人單位招用已達到法定退休年齡的人員，雙方形成的用工關(guān)系按雇傭關(guān)系處理?！钡诙?，按“特殊”勞動關(guān)系處理，即退休人員與用人單位之間不適用勞動法，按民事法律關(guān)系處理，雙方可以就權(quán)利和義務(wù)進行協(xié)商，獲得賠償，但不影響退休人員獲得工傷保險。但有些地方政府規(guī)定對達到或超過法定退休年齡的勞動者在工作中傷亡是否認定工傷明確規(guī)定不予受理。第三，按勞動關(guān)系處理，勞動法只規(guī)定了禁止雇用童工，但并未對勞動者年齡上的上限做出規(guī)定，同時，勞動者退休權(quán)利的實現(xiàn)并不意味著同時失去或放棄再就業(yè)的權(quán)利。法院根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》(以下簡稱《勞動爭議司法解釋(三)》第7條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞務(wù)關(guān)系處理?！闭J為本案中龔某并未享受基本養(yǎng)老保險待遇，其雖已達退休年齡，但勞動關(guān)系未終止。被告明知原告已達法定退休年齡，但并未提出終止與原告的勞動關(guān)系，表明被告與原告均有繼續(xù)履行勞動關(guān)系的意思表示，并且雙方實際上也一直在龔某達到法定退休年齡后仍履行著勞動合同，且原告也并未享受基本養(yǎng)老保險待遇。

二、社會保險損失賠償案件的裁判規(guī)則

《勞動爭議司法解釋(三)》第1條規(guī)定：“勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不能補辦導致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的，人民法院應予受理”，明確將社會保險損失賠償糾紛納入訴訟解決，并將適用主體擴大到在職的勞動者，適用時間不限于勞動者退休后。

1.舉證責任的承擔

根據(jù)《勞動爭議司法解釋(三)》的規(guī)定，勞動者要求用人單位賠償社會保險待遇損失，應具備三個前提條件，一是用人單位未為勞動者辦理社保手續(xù)并繳納社保費；二是社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不能補辦；三是勞動者無法享受社會保險待遇而產(chǎn)生損失。對于第一個條件，應由勞動者證明與用人單位存在勞動關(guān)系，用人單位基于勞動關(guān)系有辦理社會保險的法定義務(wù)但未給辦理。對于社會保險經(jīng)辦機構(gòu)能否補辦的舉證責任原則上由用人單位承擔，因為給勞動者辦理社會保險系用人單位的法定義務(wù)，若能為勞動者補辦社會保險，用人單位有義務(wù)為勞動者補辦，只有在社保機構(gòu)明確表示不能補辦，且經(jīng)法院確認社保機構(gòu)確實不應補辦時，才能發(fā)生損害賠償之債。也即在社會保險經(jīng)辦機構(gòu)能否補辦上必須由法院作出確認，這是為了能更好地維護勞動者的合法權(quán)利。對于勞動者的社會保險損失，一般來說未繳納醫(yī)療、工傷、失業(yè)和生育保險而遭受的損失是即時損失，未繳納養(yǎng)老保險損失是累計損失，延遲損失。

2.賠償標準的確定

根據(jù)侵權(quán)責任法的基本原則，全部賠償是侵權(quán)損害賠償?shù)幕疽?guī)則，即侵權(quán)行為加害人承擔賠償責任的大小，應當以行為所造成的實際損失為依據(jù)，予以全部賠償。但鑒于社會保險損失核算的復雜性以及損失的不確定性，《勞動爭議司法解釋(三)》并未明確損失的確定標準和具體賠償標準，如何確定勞動者的全部損失給司法實踐帶來挑戰(zhàn)。以養(yǎng)老保險為例，不同勞動者根據(jù)各自繳費情況養(yǎng)老金金額各有不同，在沒有養(yǎng)老保險繳費記錄情況下，社保機構(gòu)很難核算養(yǎng)老金金額。法院對該類型案件如何判決有過兩種意見，一種認為：用人單位未給勞動者辦理社會保險手續(xù)，違反法定義務(wù)，導致勞動者養(yǎng)老無法解決，影響到了勞動者后半生的生活，應本著從嚴判決的原則，經(jīng)由社保經(jīng)辦機構(gòu)按勞動者正常退休核準的待遇進行核算，后按照當?shù)鼐用衿骄挲g累計計算出數(shù)額或按照按段判決賠償?shù)姆绞?，由單位進行賠償；另一種認為，應綜合考慮到單位未辦理社保手續(xù)的歷^原因、勞動者本身的工資狀況等多種因素，一次性酌定賠償方式。最終法院確定了第二種。筆者認為在社會保險損失難以明確核算的情況下，在單位未滿15年，養(yǎng)老保險待遇損失應當參照社會保險經(jīng)辦機構(gòu)對繳費年限補足的參保人員不延繳養(yǎng)老保險費的一次性支付標準，按照每滿一年發(fā)給相當于一個月上一年度職工月平均工資標準一次性支付勞動者養(yǎng)老保險待遇賠償。超過15年的，養(yǎng)老保險待遇損失應當以上年度統(tǒng)籌區(qū)域社會平均養(yǎng)老金為標準，按照勞動者在用人單位的工作年限與以統(tǒng)籌區(qū)域人口平均預期壽命計算的享受養(yǎng)老保險待遇的年限的比例進行計算。

《最高人民法院關(guān)于超過法定退休年齡的進城務(wù)工農(nóng)民在工作時間內(nèi)因公傷亡的，能否認定工傷的答復》([2012]行他字第13號)

江蘇省高級人民法院：

你院(2012)蘇行他字第0902號《關(guān)于楊通訴南京市人力資源和社會保障局終止工傷行政確認一案的請示》收悉。經(jīng)研究，答復如下：

同意你院傾向性意見。相同問題我庭2010年3月17日在給山東省高級人民法院的《關(guān)于超過法定退休年齡的進城務(wù)工農(nóng)民因公傷亡的，應否適用 ＜工傷保險條例＞請示的答復》([2010]行他字第10號)中已經(jīng)明確。即，用人單位聘用的超過法定退休年齡的務(wù)工農(nóng)民，在工作時間內(nèi)、因工作原因傷亡的，應當適用《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定進行工傷認定。

此復。

二○一二年十一月二十五日

（一）《國務(wù)院關(guān)于國家機關(guān)、事業(yè)單位已到離退休年齡未辦離退休手續(xù)人員調(diào)整工資問題的通知》（國發(fā)[1990]24號）

各省、自治區(qū)、直轄市人民政府，國務(wù)院各部委、各直屬機構(gòu)：

國務(wù)院關(guān)于調(diào)整國家機關(guān)、事業(yè)單位工作人員工資的文件（國發(fā)〔１９８９〕８２號）發(fā)出以后，不少地區(qū)和部門提出，這次調(diào)整工資前已到離休退休年齡的人員，一部分按規(guī)定辦理了離休退休手續(xù)，另一部分由于各種原因未辦理手續(xù)，為有利于離退休制度的貫徹執(zhí)行，避免在政策上出現(xiàn)較大的矛盾，建議對未辦理手續(xù)人員的工資調(diào)整適當加以限制。國務(wù)院同意這一些地區(qū)和部門的意見，現(xiàn)對有關(guān)問題通知如下：

一、國家機關(guān)、事業(yè)單位中，１９８９年９月３０日前已到離休退休年齡，尚未辦理離休退休手續(xù)的人員，可以根據(jù)國務(wù)院文件的規(guī)定參加工資普調(diào)，即在本人現(xiàn)行職務(wù)工資標準的基礎(chǔ)上增加一級工資。　　

二、上述人員普調(diào)工資后，原則上不再按國務(wù)院文件關(guān)于解決工資突出問題的規(guī)定執(zhí)行。對其中個別因工作需要經(jīng)組織批準留用繼續(xù)工作、工資偏低、予盾突出的，采取個別問題個別解決的辦法，按現(xiàn)行干部管理權(quán)限審查批準后，可以參加解決工資突出問題，但各地區(qū)、各部門一定要從嚴掌握，根據(jù)實際情況妥善處理。　　

三、各類人員離休退休的年齡界限，均按國家有關(guān)政策規(guī)定執(zhí)行?！　?

四、這項工作政策性強，關(guān)系到部分同志的切身利益，各地區(qū)、各部門一定要加強領(lǐng)導，認真做好思想工作，保證這次調(diào)整工資的工作順利進行。

國務(wù)院

一九九O年四月十九日

（二）《國務(wù)院關(guān)于延長部分骨干教師、醫(yī)生、科技人員退休年齡的通知》（國發(fā)【1983】142號）

為了充分發(fā)揮現(xiàn)有骨干專業(yè)技術(shù)人員的作用，促進教育、 衛(wèi)生、 科學技術(shù)事業(yè)的發(fā)展，并考慮到腦力勞動的特點，決定在一九九０年前，對在上述單位工作的講師、主治醫(yī)師、工程師、農(nóng)藝師、助理研究員以及具有高等院校、中等專業(yè)學校（含中等師范學校）和高中畢業(yè)學歷或經(jīng)嚴格考核取得同等學力的、教學經(jīng)驗豐富的中、小學教師中，確因工作需要，身體能夠堅持正常工作，有較強的業(yè)務(wù)能力，本人又愿意繼續(xù)工作的，經(jīng)所在單位報請縣一級以上主管機關(guān)嚴格審查批準，可將他們的退休年齡延長一至五年，延長后的退休年齡，女同志最長不得超過六十周歲，男同志最長不得超過六十五周歲。不符合上述條件的其他人員的退休年齡，仍按國家統(tǒng)一規(guī)定執(zhí)行。

上述延長退休年齡的人員中，擔任行政領(lǐng)導職務(wù)或管理職務(wù)的，在達到國家統(tǒng)一規(guī)定的退休年齡時，一般應當免去其行政領(lǐng)導職務(wù)或管理職務(wù)，使他們集中精力繼續(xù)從事專業(yè)工作。

本通知下達前已經(jīng)退休的不再復職。如確因工作需要，本人愿意且身體健康的，各單位可臨時聘請他們工作。聘請條件及受聘人員待遇按國家有關(guān)規(guī)定辦理。

本通知由勞動人事部負責解釋。

（三）《中央組織部人力資源社會保障部關(guān)于機關(guān)事業(yè)單位縣處級女干部和具有高級職稱的女性專業(yè)技術(shù)人員退休年齡問題的通知 》組通字〔2015〕14號

各省、自治區(qū)、直轄市黨委組織部、政府人力資源社會保障廳（局），中央和國家機關(guān)各部委、各人民團體干部人事部門，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團黨委組織部、人力資源社會保障局，部分高等學校黨委:

為充分發(fā)揮女領(lǐng)導干部和女性專業(yè)技術(shù)人員的作用，經(jīng)研究并報中央領(lǐng)導同志同意，現(xiàn)就機關(guān)事業(yè)單位縣處級女干部和具有高級職稱（含正、副高級，下同）的女性專業(yè)技術(shù)人員退休年齡問題通知如下。

黨政機關(guān)、人民團體中的正、副縣處級及相應職務(wù)層次的女干部，事業(yè)單位中擔任黨務(wù)、行政管理工作的相當于正、副處級的女干部和具有高級職稱的女性專業(yè)技術(shù)人員，年滿六十周歲退休。

上述女干部和具有高級職稱的女性專業(yè)技術(shù)人員如本人申請，可以在年滿五十五周歲時自愿退休。

年滿六十周歲的少數(shù)具有高級職稱的女性專業(yè)技術(shù)人員，因工作需要延長退休年齡的，仍按照《國務(wù)院關(guān)于高級專家離休退休若干問題的暫行規(guī)定》（國發(fā)〔1983〕141號）、《人事部關(guān)于高級專家退（離）休有關(guān)問題的通知》（人退發(fā)〔1990〕5號）有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

凡已辦理退休手續(xù)的縣處級女干部和具有高級職稱的女性專業(yè)技術(shù)人員，不適用本通知，不予追溯。

縣處級女干部和具有高級職稱的女性專業(yè)技術(shù)人員退休年齡政策，社會關(guān)注度高，政策性強，涉及干部人才的切身利益，各地各部門要加強領(lǐng)導，認真研究和解決工作中出現(xiàn)的問題，做好思想政治工作，確保政策平穩(wěn)落實。

六、本通知自2015年3月1日起執(zhí)行，由中共中央組織部、人力資源社會保障部負責解釋。

中共中央組織部人力資源社會保障部

2015年2月16日

（一）《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》（國發(fā)【1978】104號文件）

第一條

全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位和黨政機關(guān)、群眾團體的工人，符合下列條件之一的，應該退休：

（一）男年滿六十周歲，女年滿五十周歲，連續(xù)工齡滿十年的。

（二）從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動或者其他有害身體健康的工作，男年滿五十五周歲、女年滿四十五周歲，連續(xù)工齡滿十年的。

本項規(guī)定也適用于工作條件與工人相同的基層干部。

（三）男年滿五十周歲，女年滿四十五周歲，連續(xù)工齡滿十年，由醫(yī)院證明，并經(jīng)勞動鑒定委員會確認，完全喪失勞動能力的。

（四）因工致殘，由醫(yī)院證明，并經(jīng)勞動鑒定委員會確認，完全喪失勞動能力的。

（二）《國務(wù)院關(guān)于安置老弱病殘干部的暫行辦法》

第四條 黨政機關(guān)、群眾團體、企業(yè)、事業(yè)單位的干部，符合下列條件之一的，都可以退休：

（一）男年滿六十周歲，女年滿五十五周歲，參加革命工作年限滿十年的；

（二）男年滿五十周歲，女年滿四十五周歲，參加革命工作年限滿十年，經(jīng)過醫(yī)院證明完全喪失工作能力的；

（三） 因工致殘，經(jīng)過醫(yī)院證明完全喪失工作能力的。

根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于安置老弱病殘干部的暫行辦法》和《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》（國發(fā)【1978】104號）的規(guī)定，我國職工現(xiàn)行退休年齡是，男性60周歲，女干部55周歲，女工人50周歲。

根據(jù)《中央組織部人力資源社會保障部關(guān)于機關(guān)事業(yè)單位縣處級女干部和具有高級職稱的女性專業(yè)技術(shù)人員退休年齡問題的通知》（組通字〔2015〕14號），黨政機關(guān)、人民團體中的正、副縣處級及相應職務(wù)層次的女干部，事業(yè)單位中擔任黨務(wù)、行政管理工作的相當于正、副處級的女干部和具有高級職稱的女性專業(yè)技術(shù)人員，年滿六十周歲退休。上述女干部和具有高級職稱的女性專業(yè)技術(shù)人員如本人申請，可以在年滿五十五周歲時自愿退休。

1.預算要素法定，亦即預算的主體、內(nèi)容、時間等必須符合法律規(guī)定；2.預算程序法定，亦即編制、審批、執(zhí)行、變更、調(diào)整、決算等預算整個過程必須依法進行，且預算一經(jīng)批準成為生效的法律文件，具有法律的約束力和權(quán)威性，必須嚴格執(zhí)行；3.預算責任法定，亦即無論是預算的編制還是預算的執(zhí)行,其不僅僅是政府享有的一項法定權(quán)力,而且也是政府應當履行的一項職責。

1.形式意義的預算法定：經(jīng)立法機關(guān)批準通過的預算就具有法定效力，行政機關(guān)只能在預算范圍內(nèi)執(zhí)行，不得擅自改變，尤其是不得突破預算規(guī)定的支出限額。

2.實質(zhì)意義的預算法定：首先，在支出金額、支出目的、支出期間、支出優(yōu)先性的順序等方面賦予執(zhí)行機關(guān)一定彈性空間，以協(xié)調(diào)預算與現(xiàn)實的矛盾。其次是控制重心的轉(zhuǎn)移，不僅要審查預算科目內(nèi)部的安排，而且注重預算決策與外部因素的關(guān)聯(lián)；不僅要求預算執(zhí)行者的支出行為獲得初始授權(quán)，更要確保事后的運作過程具有可持續(xù)的正當基礎(chǔ)。 2100433B

1、代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)特殊 ；

2、代理對象特殊。（無訴訟行為能力）

3、代理人范圍特殊。即僅限于對被代理人享有親權(quán)和監(jiān)護權(quán)的人。

法定代理人的范圍：