施工合同法律風險管理

魏志強

高級律師、中國國際貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC）及南京仲裁委員會仲裁員、江蘇致邦律師事務所高級合伙人、南京建筑業(yè)協(xié)會常務理事；畢業(yè)于南京大學，法律碩士；具有工程造價師資格、上市公司獨立董事資格；專業(yè)領域為建筑工程與城市基礎設施、公司/投融資法律服務，并在2013年被ENR(美國《工程新聞紀錄》)/建筑時報評選為“zui值得推薦的60位中國工程法律專業(yè)律師。

曾在南京某國有公司從事項目投資及工程建設的管理工作。從事律師業(yè)務以來，專注于建筑工程與城市基礎設施法律服務，對于建筑施工企業(yè)的法律風險防范管理課題進行了深入全面的研究，設計出了《施工合同風險管理計劃》。同時，還擔任多家建筑企業(yè)及房地產(chǎn)企業(yè)的法律顧問，處理過一些重大的仲裁案件并代理過一批重大房地產(chǎn)與建筑工程案件,為當事人挽回巨額損失。

魏志強律師具有豐富的專業(yè)知識及深厚的法律功底，曾先后發(fā)表過多篇論文，包括《房地產(chǎn)合作開發(fā)合同的性質(zhì)及外部責任的承擔》（獲2009年度江蘇省律師特別優(yōu)秀論文）、《論工程竣工后承包人的瑕疵擔保責任》(法律出版社主辦,zui高人民法院民一庭評審 “2015年度《中國建設工程法律評論》有獎征文”的三等獎)、《08清單計價規(guī)范的強制性條文法律效力探析》、《工程掛靠和被掛靠問題的法律屬性》、《工程結(jié)算款訴訟時效與工期違約訴訟時效的厘清》、《建設工程施工合同解除條件》、《索賠期限和答復期限新認識》等。

第一章建設工程項目的法律風險管理

第一節(jié)建設工程項目的法律風險

一、法律風險介紹

二、法律風險管理介紹

三、我國企業(yè)法律風險管理的發(fā)展歷程

第二節(jié)施工合同的法律風險管理

一、施工合同法律風險管理介紹

二、施工企業(yè)合同法律風險管理的現(xiàn)狀

第三節(jié)施工企業(yè)合同法律風險管理體系的構(gòu)建

一、施工合同法律風險管理體系介紹

二、施工合同法律風險管理體系構(gòu)建的步驟

三、施工合同法律風險管理重點工作機制

四、施工合同法律風險管理保證體系

第二章建設工程施工招投標的風險控制

第一節(jié)發(fā)包人資信調(diào)查及項目評審

一、發(fā)包人（業(yè)主）資信調(diào)查

二、工程項目的評審

第二節(jié)招投標的風險管理

一、建設工程必須招投標的范圍和規(guī)模

二、中標無效的情形

三、招標人不予受理及按廢標處理的投標文件的情形

四、中標后拒簽書面合同的后果

五、低于成本價投標的后果

第三章建設工程施工合同的效力分析

第一節(jié)建設工程施工合同的效力

一、合同的效力

二、建設工程施工合同無效的情形

第二節(jié)建設工程施工合同無效的風險控制

一、建設工程施工合同無效后的效力補正

二、建設工程施工合同被確認無效后的法律后果及處理原則

三、建設工程施工合同無效的風險控制

第三節(jié)建筑工程黑白合同的風險控制

一、黑白合同的概念、特征及產(chǎn)生原因

二、黑白合同的構(gòu)成要件

三、黑白合同的法律后果

四、黑合同的例外

五、建筑工程黑白合同的風險控制

第四章建設工程施工合同的審查與分析

第一節(jié)關(guān)于《建設工程施工合同示范文本》（GF-2013-0201）

一、《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）的介紹

二、《示范文本》出臺背景及在施工合同體系中的地位

三、《示范文本》的主要內(nèi)容

四、《示范文本》的使用

五、《示范文本》的風險分配原則

第二節(jié)建設工程施工合同審查之一——工程價款

一、施工合同造價條款風險的識別及應對

二、計價方式

三、固定單價合同

四、固定總價合同

第三節(jié)建設工程施工合同的審查之二——價款的調(diào)整

一、市場價格波動引起的調(diào)整

二、法律變化引起的價格調(diào)整

三、工程變更引起的價格調(diào)整

第四節(jié)建設工程施工合同審查之三——工程支付及結(jié)算條款

一、目前存在的問題

二、進度款條款的評審

三、墊資的風險及防范

四、關(guān)于工程款結(jié)算類條款

第五節(jié)建設工程施工合同的審查與分析之四——工期

一、關(guān)于工期條款

二、關(guān)于工期違約責任條款

三、商定或確定

四、承、發(fā)包人員、監(jiān)理工程師關(guān)于工期的權(quán)限

五、其他條款存在的風險

第六節(jié)建設工程施工合同中的沉默條款

一、索賠、索賠期限、答復期限概述

二、索賠期限的性質(zhì)

三、答復期限的性質(zhì)

四、2013版《示范文本》中關(guān)于沉默期限條款的規(guī)定

五、索賠過期作廢制度對施工企業(yè)提出的挑戰(zhàn)

第七節(jié)《建設工程工程量清單計價規(guī)范》的使用

一、2013版《清單計價規(guī)范》規(guī)定的強制性條文的效力

二、工程量清單計價的風險控制

第五章建設工程施工合同履行過程中的風險控制

第一節(jié)履約管理機制概述

一、建立履約策劃管理機制

二、建立履約動態(tài)管理機制

三、合同交底

四、履行監(jiān)控

五、工程變更管理

第二節(jié)工程索賠

一、索賠的概念及流程

二、索賠的起因和分類

三、工程變更索賠

四、施工組織設計的變更

五、發(fā)包人違約

六、工程環(huán)境的變化

七、指定分包商原因

八、索賠費用的構(gòu)成

第三節(jié)工程簽證管理

一、工程簽證

二、承包人簽證與索賠管理中存在的問題

三、索賠的證據(jù)

四、簽證與索賠的風險控制

第四節(jié)工程款支付管理

一、工程款支付的風險控制

二、承包人如何應對拖欠工程款

三、停工的法律依據(jù)及損失的計算

四、停工風險的控制

五、復工時應解決的問題

第五節(jié)工期的風險控制

一、概述

二、開工日期

三、竣工日期

四、工期索賠

五、工期違約責任

第六節(jié)建設工程施工合同的解除

一、承包人的約定解除權(quán)

二、承包人法定解除權(quán)的分析

三、承包人法定解除權(quán)的具體釋義

四、發(fā)包人可請求解除合同的情形

五、建設工程施工合同解除權(quán)行使的程序

六、建設工程施工合同解除后的法律后果

第六章建設工程竣工驗收及糾紛管理

第一節(jié)竣工驗收過程中的風險控制

一、竣工驗收在工程施工環(huán)節(jié)中的作用

二、竣工驗收的條件、主體、程序

三、建設單位擅自使用未經(jīng)竣工驗收工程的相關(guān)問題

四、竣工驗收中的備案問題

五、以辦理《工程竣工驗收備案證》為付款條件的問題

第二節(jié)工程結(jié)算風險控制

一、結(jié)算資料的編制

二、結(jié)算報告及結(jié)算資料送達

三、竣工結(jié)算審核及付款

四、承包人不交付建筑工程及工程資料的問題

五、以送審價為準的結(jié)算

六、結(jié)算時應注意一并解決工期違約責任等問題

第三節(jié)缺陷責任與保修

一、工程建設參與主體的質(zhì)量責任

二、工程質(zhì)量缺陷責任及侵權(quán)損害賠償問題

三、工程質(zhì)量保修概述

四、工程質(zhì)量保修責任、保修程序及費用承擔

五、質(zhì)量保證金的返還

六、工程質(zhì)量保證金返還的風險管理

第四節(jié)施工合同糾紛案件管理

一、訴訟的啟動

二、工程造價爭議的處理

第五節(jié)工程結(jié)算款與工期違約的訴訟時效

一、請求支付工程結(jié)算價款的訴訟時效

二、工期違約訴訟時效

三、案例分析

四、結(jié)論

第六節(jié)工程造價鑒定

一、工程造價司法鑒定的概念及特點

二、工程造價司法鑒定的范圍

三、工程造價司法鑒定的依據(jù)

四、工程造價司法鑒定的程序

五、工程造價司法鑒定所需的主要資料

六、鑒定中應特別注意的問題

七、政府造價審價、委托造價審價

第七節(jié)承包人工程款優(yōu)先受償權(quán)的管理

一、前言

二、工程價款優(yōu)先受償權(quán)概述

三、工程價款優(yōu)先受償權(quán)的主體、客體、范圍

四、工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使

五、工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使過程中存在的問題

六、結(jié)語

第七章建設工程施工分包及內(nèi)部承包管理

第一節(jié)發(fā)包人指令分包(或直接發(fā)包)及材料定質(zhì)定價風險控制

一、暫估價概述

二、發(fā)包人指令分包的風險控制

三、直接發(fā)包合同的風險控制

四、發(fā)包人材料定質(zhì)定價合同的風險控制

第二節(jié)工程內(nèi)部承包風險控制

一、工程內(nèi)部承包與工程掛靠、轉(zhuǎn)包

二、工程掛靠經(jīng)營的法律屬性

三、工程掛靠與委托代理

四、內(nèi)部承包的主要法律風險點及防范措施

五、表見代理——建筑企業(yè)管理中的大黑洞

六、施工企業(yè)如何控制項目部對外債務的風險

第八章律師在施工合同管理中的作用

第一節(jié)建設工程法律服務的現(xiàn)狀

一、施工企業(yè)法律服務現(xiàn)狀

二、專業(yè)律師的優(yōu)勢

第二節(jié)律師為施工企業(yè)提供工程項目全過程法律服務的內(nèi)容及方式

一、為施工企業(yè)投標、施工合同的談判、審查、修改提供法律服務

二、為施工合同履約提供動態(tài)法律風險控制服務

三、為施工企業(yè)總承包管理提供法律服務

第三節(jié)法律服務具體方案介紹

一、施工企業(yè)合同管理的現(xiàn)狀

二、我們的解決方案

三、項目收費

參考書目2100433B

施工合同是發(fā)包人與承包人之間權(quán)利和義務的協(xié)議，是交易得以完成的法律形式和載體，是工程項目管理的法律性文件。因此，對施工企業(yè)而言，施工合同法律風險管理重要性不言而喻。作者結(jié)合以往的訴訟及合同管理實踐，在對大量的施工合同訴訟案件梳理的基礎上，對施工合同法律風險管理進行了全面、深入的總結(jié)。提煉和完善了施工合同法律風險管理體系。本書就是上述成果的體現(xiàn)。希望為施工企業(yè)構(gòu)建完善的合同風險管理組織、職能、制度、流程、糾紛應對體系及信息系統(tǒng)等提供參考和借鑒。

基建施工HSE風險管理，ISBN：9787502136833，作者：中國石油天然氣集團公司HSE指導委員會 編

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