私募基金公司注冊辦法立法

私募基金的立法要重點(diǎn)考慮以下五個(gè)方面：

第一，由于私募基金具有高風(fēng)險(xiǎn)高收益的特性，所以應(yīng)該考慮私募基金投資人的風(fēng)險(xiǎn)承受能力。對于個(gè)人而言，應(yīng)該規(guī)定投資額的下限；對于機(jī)構(gòu)投資者，也應(yīng)規(guī)定相應(yīng)的投資額和凈資產(chǎn)收益率的下限。

第二，財(cái)務(wù)杠桿系數(shù)的控制，即借款融資的數(shù)量應(yīng)該規(guī)定一定的范圍，如規(guī)定其占基金凈值的比例，以控制私募基金的風(fēng)險(xiǎn)。

第三，私募基金定期向投資者披露信息，以增加透明度。

第四，要求私募基金的管理人投入的資金在籌集的基金總額中必須占到一定的份額，以避免利益主體的缺位。

第五，私募基金應(yīng)該有固定的組織形式、內(nèi)部管理章程，以強(qiáng)化其內(nèi)部控制，并明令禁止銀行貸款、國有資產(chǎn)等風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力較低的社會資金投向私募基金。

作為私募基金公司，必須依法經(jīng)營和接受國家的金融體系監(jiān)管，納入國家金融系統(tǒng)管理，確保國家金融體系健康運(yùn)行。不允許存在法律體系監(jiān)管以外的金融體系。

國家的金融監(jiān)管和證券監(jiān)管以及銀監(jiān)會，有權(quán)依法監(jiān)督管理，國家的公檢法司以及審計(jì)、統(tǒng)計(jì)機(jī)關(guān)有權(quán)依法獲取或收集私募基金公司的經(jīng)營管理信息數(shù)據(jù)，并依法進(jìn)行數(shù)據(jù)信息保密，私募基金公司應(yīng)積極與國家依法授權(quán)的管理機(jī)構(gòu)網(wǎng)點(diǎn)配合，確保健康運(yùn)營，并降低經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

嚴(yán)格禁止任何私募基金公司或個(gè)人，以任何名義進(jìn)行非法的私募基金行為。否則，將涉嫌洗錢、欺詐國家金融和擾亂金融秩序等違法違規(guī)違紀(jì)行為。

私募基金和私募基金公司的創(chuàng)立、營業(yè)、經(jīng)營、營運(yùn)、擴(kuò)張、兼并、重組、破產(chǎn)倒閉、轉(zhuǎn)讓、主要高管變動(dòng)等行為，必須依法向國家管理機(jī)構(gòu)申報(bào)備案核準(zhǔn)。

公開募集資金面向廣大的普通投資者，國家法律法規(guī)為保護(hù)眾多的中小投資者的利益，對公開募集行為（無論是股票還是基金）都實(shí)施更為嚴(yán)格的監(jiān)管措施及更詳細(xì)的信息披露要求。而私募基金由于投資者只是部分特定的群體，可以是個(gè)別協(xié)商的結(jié)果，一般法規(guī)要求可以不如公募基金嚴(yán)格詳細(xì)，如單一股票的投資限制放寬（現(xiàn)在公募基金即新基金此投資限制為10%），某一投資者持有基金份額可以超出一定比例（現(xiàn)公募基金根據(jù)投資者的不同有不超過3-10%的要求），對私募基金規(guī)模的最低限制更低（現(xiàn)新基金的最小規(guī)模是2億），不必每季公布投資組合（現(xiàn)新基金是每季公布），等等。

但是，如果政府認(rèn)為私募基金的監(jiān)管也要加強(qiáng)，也可能對私募基金提出如公募基金一樣的監(jiān)管要求。那么，在政府制定出相應(yīng)的法規(guī)以前，討論公募基金與私募基金的區(qū)別，就只能限定在募集方式上面。因此，除募集方式外，公募私募的其他區(qū)別特征，及各自的內(nèi)涵，取決于政府監(jiān)管手段的差異及差異程度。就私募基金的本質(zhì)來講，私募基金可以是只針對幾個(gè)投資者?；鸺从屑媳姸嗤顿Y之義，因此，現(xiàn)實(shí)中，私募基金的定義是由政府根據(jù)本國實(shí)際情況而訂立的法規(guī)所規(guī)定的。

總之，私募基金與公募基金的明顯區(qū)別仍在于募集方式，即是面向所有投資者公開發(fā)布招募書，還是對特定投資者發(fā)布投資意向書。

一是私募基金只是針對少部分的特殊人群以非公開的方式進(jìn)行募集，進(jìn)入門檻相對較高，私募基金可以根據(jù)客戶的情況來投資，因此，投資目標(biāo)具有針對性強(qiáng)、保密性高的特點(diǎn)；

二是投資者一般投資公募基金是通過熟人或者長期合作過的，相對來說，雙方都是有一定的信任基礎(chǔ)，這樣私募基金經(jīng)理人在投資時(shí)，更具有獨(dú)立性。

三是我國私募基金的監(jiān)管環(huán)境相對寬松，政府沒有對其進(jìn)行嚴(yán)格控制，不需要像公募基金那樣定期披露詳細(xì)的投資組合，因此，投資回報(bào)率高。

私募基金與公募基金的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下幾方面：

1、本源區(qū)別

私募基金與公募基金的最大區(qū)別是基金投資主體不同，私募基金面向特定投資者，滿足特定基金投資群體的需要。由于存在特別的對基金目標(biāo)有特殊期望的客戶，基金發(fā)起人為填補(bǔ)市場空白，推出為某些定向客戶定制的基金產(chǎn)品，也是擴(kuò)大基金銷售規(guī)模的一種市場策略。

正是私募基金的這一特性，使私募基金這一產(chǎn)品合同有協(xié)議的性質(zhì)，即投資者可以與基金發(fā)起人協(xié)商并共同確定基金的投資方向及目標(biāo)，而不是由基金發(fā)起人單方?jīng)Q定。也就是說，私募基金更注重特定投資者的需求。

2、法律法規(guī)上的區(qū)別

一般來講，公開募集資金面向廣大的普通投資者，國家法律法規(guī)為保護(hù)眾多的中小投資者的利益，對公開募集行為（無論是股票還是基金）都實(shí)施更為嚴(yán)格的監(jiān)管措施及更詳細(xì)的信息披露要求。而私募基金由于投資者只是部分特定的群體，可以是個(gè)別協(xié)商的結(jié)果，一般法規(guī)要求可以不如公募基金嚴(yán)格詳細(xì)，如單一股票的投資限制放寬（現(xiàn)在公募基金即新基金此投資限制為10%），某一投資者持有基金份額可以超出一定比例（現(xiàn)公募基金根據(jù)投資者的不同有不超過3-10%的要求），對私募基金規(guī)模的最低限制更低（現(xiàn)新基金的最小規(guī)模是2億），不必每季公布投資組合（現(xiàn)新基金是每季公布），等等。

但是，如果政府認(rèn)為私募基金的監(jiān)管也要加強(qiáng)，也可能對私募基金提出如公募基金一樣的監(jiān)管要求。那么，在政府制定出相應(yīng)的法規(guī)以前，討論公募基金與私募基金的區(qū)別，就只能限定在募集方式上面。因此，除募集方式外，公募私募的其他區(qū)別特征，及各自的內(nèi)涵，取決于政府監(jiān)管手段的差異及差異程度。就私募基金的本質(zhì)來講，私募基金可以是只針對幾個(gè)投資者?；鸺从屑媳姸嗤顿Y之義，因此，現(xiàn)實(shí)中，私募基金的定義是由政府根據(jù)本國實(shí)際情況而訂立的法規(guī)所規(guī)定的。

總之，私募基金與公募基金的明顯區(qū)別仍在于募集方式，即是面向所有投資者公開發(fā)布招募書，還是對特定投資者發(fā)布投資意向書。

私募基金在國際上發(fā)展迅速，私募基金的主要構(gòu)成形式是對沖基金（Hedge Fund），是為謀取最大回報(bào)的投資者而設(shè)計(jì)的合伙制私募發(fā)行的投資工具。對沖基金與共同基金（Mutual Fund）不同,后者一般是公募發(fā)行，須公開投資組合并接受公開監(jiān)管，對沖基金因其合伙私人投資性質(zhì)，不受政府管制，但并不意味著其不受任何監(jiān)督；一般而言，外部有債權(quán)人（貸款銀行）的監(jiān)督，內(nèi)部有合伙投資人的監(jiān)督。對沖基金發(fā)展至今全球超過4000種，總規(guī)模超過4000億美元，雖數(shù)量與規(guī)模還比不上共同基金，但發(fā)展勢頭強(qiáng)勁，著名的如巴菲特掌管的基金、索羅斯量子基金和長期資本公司LTCM都是對沖基金。對沖基金雖然前兩年處境比較艱難，但2000年以來贏利水平有所回升。

私募基金在國際上得到快速發(fā)展，證明其有頑強(qiáng)的生命力。這與私募基金相對于公募基金的優(yōu)勢不無關(guān)系。同公募基金相比，私募基金有以下特點(diǎn)：

1、由于私募基金是向少數(shù)特定對象募集的，因此其投資目標(biāo)可能會更有針對性，更能滿足客戶特殊的投資要求。

2、政府對私募基金的監(jiān)管相對寬松，因此私募基金的投資方式更加靈活。

3、私募基金不必像公募基金那樣定期披露詳細(xì)的投資組合，因此其投資更具隱蔽性，受市場追蹤的可能性較小，投資收益可能會更高。

名稱應(yīng)符合《名稱登記管理規(guī)定》，允許達(dá)到規(guī)模的投資企業(yè)名稱使用“投資基金”字樣。

名稱中的行業(yè)用語可以使用“風(fēng)險(xiǎn)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、股權(quán)投資基金、投資基金”等字樣 ?！氨本弊鳛樾姓^(qū)劃分允許在商號與行業(yè)用語之間使用。

基金型：投資基金公司“注冊資本（出資數(shù)額）不低于5億元，全部為貨幣形式出資，設(shè)立時(shí)實(shí) 收資本（實(shí)際繳付的出資額）不低于1億元；5年內(nèi)注冊資本按照公司章程（合伙協(xié)議書）承諾全部到位?！?

單個(gè)投資者的投資額不低于1000萬元（有限合伙企業(yè)中的普通合伙人不在本限制條款內(nèi)）。

至少3名高管具備股權(quán)投基金管理運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。

基金型企業(yè)的經(jīng)營范圍核定為：非證券業(yè)務(wù)的投資、投資管理、咨詢。（基金型企業(yè)可申請從事上述經(jīng)營范圍以外的其他經(jīng)營項(xiàng)目，但不得從事下列業(yè)務(wù)：

發(fā)放貸款；

公開交易證券類投資或金融衍生品交易；

以公開方式募集資金；

對除被投資企業(yè)以外的企業(yè)提供擔(dān)保。）

管理型基金公司：投資基金管理：“注冊資本（出資數(shù)額）不低于3000萬元，全部為貨幣形式出資，設(shè)立時(shí)實(shí)收資本（實(shí)際繳付的出資額）”

單個(gè)投資者的投資額不低于100萬元（有限合伙企業(yè)中的普通合伙人不在本限制條款內(nèi)）。

至少3名高管具備股權(quán)投基金管理運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。

私募基金(Privately Offered Fund)是相對于公募（public offering）而言，是就證券發(fā)行方法之差異，以是否向社會不特定公眾發(fā)行或公開發(fā)行證券的區(qū)別，界定為公募和私募，或公募證券和私募證券。

私募基金(private equity )是指一種針對少數(shù)投資者而私下（非公開）地募集資金并成立運(yùn)作的投資基金，因此它又被稱為向特定對象募集的基金或“地下基金”，其方式基本有兩種：一是基于簽訂委托投資合同的契約型集合投資基金，二是基于共同出資入股成立股份公司的公司型集合投資基金。

基金（fund），作為一種專家管理的集合投資制度，在國外，從不同視角分類，有幾十種的基金稱謂，如按組織形式劃分，有契約型基金、公司型基金；按設(shè)立方式劃分，有封閉型基金、開放型基金；按投資對象劃分，有股票基金、貨幣市場基金、期權(quán)基金、房地產(chǎn)基金等等?！八侥蓟稹眮碜杂⑽摹皃rivate equity”。

在中國近日，金融市場中常說的“私募基金”或“地下基金”，往往是指相對于受中國政府主管部門監(jiān)管的，向不特定投資人公開發(fā)行受益憑證的證券投資基金而言，是一種非公開宣傳的，私下向特定投資人募集資金進(jìn)行的一種集合投資。其方式基本有兩種，一是基于簽訂委托投資合同的契約型集合投資基金，二是基于共同出資入股成立股份公司的公司型集合投資基金。

私募在中國是受嚴(yán)格限制的，因?yàn)樗侥己苋菀壮蔀椤胺欠Y”，兩者的區(qū)別就是：是否面向一般大眾集資，資金所有權(quán)是否發(fā)生轉(zhuǎn)移，如果募集人數(shù)超過50人，并轉(zhuǎn)移至個(gè)人賬戶，則定為非法集資，非法集資是極嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)犯罪。

私募基金的主要運(yùn)作方式有兩種：

第一種是承諾保底，基金將保底資金交給出資人，相應(yīng)的設(shè)定底線，如果跌破底線，自動(dòng)終止操作，保底資金不退回。

第二種，接收帳號（即客戶只要把帳號給私募基金即可），如果跌破10%，客戶可自動(dòng)終止約定，對于贏利達(dá)10%以上部分按照約定的比例進(jìn)行分成，此種都是針對熟悉的客戶，還有就是大型企業(yè)單位。

但是中國的私募基金暫時(shí)難與國際接軌，主要原因是監(jiān)管執(zhí)行上問題。

私募基金在活躍了證券交易的同時(shí)，又存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，缺少法律保障是最不穩(wěn)定的因素。私募基金的規(guī)范與監(jiān)管是管理層亟待解決的問題。監(jiān)管私募基金必須有法可依，加快證券私募基金方面的立法，使私募基金由地下金融形態(tài)轉(zhuǎn)變?yōu)榈厣辖鹑谛螒B(tài)，是證券市場健康發(fā)展的客觀要求。

根據(jù)公安部專項(xiàng)治理?xiàng)l例和人民最高法院司法解釋，私募形式委托理財(cái)與非法集資區(qū)別標(biāo)注如下：

1. 自己募集方式是面向社會大眾還是面向特定個(gè)體。如募集資金方式為面向社會大眾，則圈定為非法集資范疇。

2. 定向集資對象是否超過200人。如募集資金對象數(shù)量超過200人，則圈定為非法集資。

3. 委托理財(cái)時(shí)，是否發(fā)生資金所有人（所有權(quán)）關(guān)系的轉(zhuǎn)變。如果資金由委托人賬戶轉(zhuǎn)移到受托人賬戶，則認(rèn)定發(fā)生非法集資行為。

私募基金募資規(guī)則具體包括：

(1)不得向合格投資者之外的單位和個(gè)人募集資金，不得通過公眾傳播媒體或者講座、報(bào)告會、分析會和布告、傳單、短信、微信、博客和電子郵件等方式向不特定對象宣傳推介；

(2)不得向投資者承諾資本金不受損失或者承諾最低收益；

(3)要求對投資者的風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力進(jìn)行評估，并由投資者書面承諾符合合格投資者條件；

(4)要求私募基金管理機(jī)構(gòu)自行或者委托第三方機(jī)構(gòu)對私募基金進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評級 ，選擇向風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力相匹配的投資者推介私募基金；

(5)要求投資者如實(shí)填寫風(fēng)險(xiǎn)調(diào)查問卷，承諾資產(chǎn)或者收入情況；

(6)要求投資者確保委托資金來源合法，不得非法匯集他人資金投資私募基金。

所稱私募基金，系指以非公開方式向合格投資者募集資金設(shè)立的投資基金，包括資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的以投資活動(dòng)為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)。

私募基金公司注冊要求是指對設(shè)立非公開募集基金機(jī)構(gòu)（私募基金公司）的相關(guān)當(dāng)事人的資格、利益、責(zé)任及其他事宜所作出的原則規(guī)定。

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》貫徹落實(shí)了《證券投資基金法》及中編辦要求，初步構(gòu)建了我國私募基金市場化的自律管理體制 。

基金業(yè)協(xié)會今后將進(jìn)一步發(fā)揮行業(yè)的力量，不斷完善私募基金自律管理機(jī)制、行業(yè)規(guī)范，提高從業(yè)人員行為準(zhǔn)則 和道德水平，積極營造規(guī)范、誠信、創(chuàng)新的行業(yè)發(fā)展生態(tài)，推動(dòng)我國各類私募基金的健康規(guī)范發(fā)展，更好地發(fā)揮私募基金對經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級的支持作用。